Ооо ответственность учредителей и директора: Ответственность учредителя за деятельность ООО в 2021 году

Данная аксиома была незыблема и привела к ситуации, когда больше половины российских «обществ» (а общество само по себе предполагает некий количественный признак  и служит для целей объединения усилий и капиталов), состоят из одного участника и он же является директором. Для такой деятельности совершенно логично и юридически более правильно получение статуса  ИП.  

Ряд «бизнесменов» шли дальше. Создавая бесчисленное количество ООО, меняли их каждые три года, пользуясь защитой от проверок начинающего бизнеса, а «отработанные» фирмы «сливали» в так называемые «компании — помойки», «кидая» попутно ряд своих контрагентов.

Однако в последние пять лет ситуация значительно поменялась, и изменения эти связаны, в первую очередь, с привлечением так называемых контролирующих лиц к различным видам ответственности, в том числе, уголовной.

Когда отвечает участник или руководитель?

Можно выделить три основных случая, когда участник может быть привлечен к ответственности за долги ООО: когда ООО находится в состоянии банкротства; после его ликвидации и за невыплату фискальных платежей (налоги пошлины и т.д.). Рассмотрим подробнее.

1. Ответственность участника в случае банкротства. Статья 3 закона о банкротстве№ 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников, на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества, может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества. В данном случае участник несет полную личную ответственность по долгам ООО, но кредитору необходимо доказать причинно-следственную связь между действиями (бездействиями) участника и последующей несостоятельностью общества.
2. В случае ликвидации общества по решению налогового органа, обязательства общества перед кредиторами могут быть возложены на так называемых бенефициарах (п. 3.1. ст 3 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).  Под бенефициарами понимаются участники, директора либо лица, которые фактически осуществляют управление обществом.
3. За последнее время, государственные органы, в частности ФНС, создали систему привлечения к субсидиарной ответственности, как имеющих непосредственное отношение к обществу лиц, так и лиц юридически с ним никак не связанных. К лицам юридически не связанным с обществом  применяется так называемое «вскрытие корпоративной вуали», когда кредитор доказывает, что конкретное лицо фактически является владельцем бизнеса и управляет им через подставных лиц, либо является фактическим собственником бизнеса через офшорные компании. 

Что изменилось после 1 июля 2017 года

До недавнего времени существовала практика, согласно которой привлечь к субсидиарной ответственности директора (участника) можно было только в рамках рассмотрения дела о банкротстве. И после прекращения дела о банкротстве о привлечении к субсидиарной ответственности можно было забыть. 

Теперь ситуация изменилась, заявление о привлечении к субсидиарной ответственности можно подавать, также в случаях, когда:

• конкурсное производство завершилось;
• суд вернул заявление о банкротстве;
• суд прекратил производство по делу о банкротстве из-за того, что имущества должника недостаточно, чтобы возместить судебные расходы на проведение банкротства.

Последние два обстоятельства были ранее довольно распространены и служили механизмом защиты от банкротства, а следовательно, от привлечения к субсидиарной ответственности.

Суть здесь заключалась в том, что арбитражный суд не принимал к производству дела о банкротстве, если заявитель не докажет, что у потенциального банкрота есть какие-либо активы, достаточные для оплаты услуг конкурсного управляющего. Следовательно, компании «пустышки» избегали процедуры банкротства, а их владельцы субсидиарной ответственности.

Теперь же для подачи заявления о привлечения учредителя или директора к субсидиарной ответственности достаточно формального возврата заявления о банкротстве должника. 

Нужно добавить, что в отношении заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности действует общий срок на подачу искового заявления. Течение данного срока начинается с момента завершения дела о банкротстве, либо с момента возвращения дела о банкротстве, либо с момента прекращения дела о банкротстве.

Также следует отметить, что локомотив реформации правовой системы юридических лиц продолжает набирать обороты. Практически каждый месяц появляются новые правила и механизмы воздействия на организации.  

Подводя итог можно сделать вывод, что распространённое мнение о том, что директор и учредитель ООО свободны от обязательств общества, становится не более чем опасным заблуждением. 

Автор статьи: юрист по вопросам бизнеса Константин Прокопец.

Компания «Правовая защита» поможет вам разобраться в вопросах ответственности учредителей юридических лиц. Запишитесь к нам на консультацию. Рязань, Павлова 29, оф. 9, телефон: 8 (4912) 500-789.

Поделиться

Поделиться

Твитнуть

Плюсануть

Класснуть

Какова ответственность генерального директора ООО за долги?

Чем общества с ограниченной ответственностью отвечают по своим обязательствам?

Согласно нормам ст. 56 ГК, организация оплачивает собственные долги всем своим имуществом. Аналогичное положение закреплено в ст. 3 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ООО) от 08.02.1998 № 14-ФЗ.

Содержащаяся в указанных статьях конструкция «всем своим имуществом» требует уточнения:

1. Из определения юридического лица (ст. 48 ГК) вытекает, что фирма отвечает по своим обязательствам только обособленным имуществом. Однако иногда имущество компании отделить невозможно. К примеру, на банковских счетах, откуда в большинстве случаев изымаются средства для погашения долгов, могут быть размещены авансовые платежи, а ими общество не владеет до момента исполнения обязательства. В связи с этим высказывается мнение, что норму ст. 3 закона № 14-ФЗ необходимо применять как специальную — тогда ООО отвечает по обязательствам всем своим имуществом, а не только обособленным.
2. По ст. 94 закона «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 № 229-ФЗ взыскание на основании исполнительных документов обращается на имущество общества, принадлежащее ему на вещных правах собственности, оперативного управления и хозяйственного ведения в 4 очереди (при этом сначала взыскивается имущество, не связанное с производственной деятельностью ООО):
   • в 1-ю очередь — на движимое имущество общества;
   • во 2-ю — на имущественные права;
   • в 3-ю — на недвижимость.
   • в 4-ю — на имущество ООО, участвующее в производственной деятельности
3. По ст. 94 закона № 229-ФЗ на отдельное имущество организаций, определенное законодательством России, взыскание не обращается. Закон № 14-ФЗ не содержит специальной нормы об ограничении ответственности общества, поэтому применяются только общие положения. К примеру, нельзя взыскать вещи, переданные ООО в доверительное управление (ст. 1018 ГК).

Налагается ли ответственность за долги общества на учредителя, участников и пр.?

Ответственность ООО по долгам в отдельных случаях распространяется на ряд лиц, причастных к деятельности общества.

Как видите, в таблице нет прямого ответа на вопрос о том, какую ответственность несет учредитель ООО за долги организации, поскольку ни Гражданский кодекс, ни закон № 14-ФЗ не предусматривает отдельных оснований возложения на учредителей обязанности возместить долги компании. Однако после образования общества его учредители приобретают статус участников, поэтому могут привлекаться к компенсации задолженностей юридического лица по соответствующим основаниям.

Подпишитесь на рассылку

Какую ответственность несет генеральный директор?

Обязанность по уплате задолженностей юридического лица может возлагаться и на иных лиц, в частности на гендиректора. При этом важно понимать, что генеральный директор в организации занимает неоднозначное положение, т. к. является:

• наемным работником;
• единоличным исполнительным органом;
• учредителем и участником ООО (в ряже случаев).

Как трудящийся организации гендиректор не отвечает своим имуществом по долгам юридического лица, поскольку применение дисциплинарных наказаний, в соответствии со ст. 192 ТК, допускается исключительно в 3 формах: в виде замечания, выговора или увольнения. Возмещение кредиторам сумм долгов общества к ним не относится.

Возможность же привлечения директора к ответственности за долги компании при иных аспектах его статуса существует. Так, ответственность директора ООО, являющегося одновременно участником фирмы, наступает по основаниям и в размере, указанным в предыдущем разделе. В частности, он отвечает по долгам общества в пределах невыплаченной части доли, которую участник обязан внести в уставный капитал.

В качестве исполнительного органа ООО генеральный директор отвечает за долги компании в 2 направлениях: 

1. Перед юридическим лицом за допущение долгов.
2. Перед государственными органами за противоправные деяния, повлекшие возникновение у юридического лица задолженности.

Субсидиарная ответственность гендиректора по законодательству о банкротстве

Ранее существовала возможность привлечения генерального директора к ответственности за долги общества: по ст. 10 закона «О несостоятельности…» от 26.10.2002 № 127-ФЗ генеральный директор, вовремя не подавший заявление о банкротстве фирмы, признавался субсидиарно обязанным лицом по задолженности общества, возникшей с момента просрочки обращения в арбитражный суд. Процедура привлечения к ответственности была непростой.

Верховный Суд России в определении от 21.04.2016 № 302-ЭС14-1472 по делу № А33-1677/13 обозначил обстоятельства, подлежащие установлению, по делам о привлечении руководителя организации-должника к ответственности за бездействие при необходимости признания юридического лица банкротом:

1. Наличие условий банкротства. По ст. 9 закона № 127-ФЗ руководитель организации-должника обязан направить в арбитражный суд заявление о признании компании банкротом, если, например:
   • наблюдаются признаки недостаточности имущества;
   • более чем на 3 месяца просрочен срок уплаты выходных пособий работникам;
   • взыскание имущества ограничит или исключит возможность продолжения хозяйственной деятельности.
2. Момент возникновения обязанности подать заявление. В п. 26 обзора судебной практики, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016, уточняется, что обязанность обратиться в суд у руководителя фирмы возникает в тот момент, когда он должен был узнать о возникших признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества компании. При этом ссылка на то, что руководитель не знал о существующей недоимке по налоговым платежам, признается недействительной, поскольку в круг его обязанностей входит контроль над расчетами с налоговыми органами.
3. Факт неподачи заявления в арбитражный суд в установленный срок. По ст. 9 закона № 127-ФЗ заявление направляется в максимально короткие сроки, но по причине неточности такой формулировки обозначен также предельный срок. Привлечение гендиректора к ответственности возможно, если он не подал заявление в течение месяца.
4. Объем обязательств юридического лица, которые возникли после окончания срока подачи директором заявления. Для привлечения генерального директора к ответственности достаточно установить наличие первых 3 условий (пп. 1–3 настоящего перечня), причем от последнего из них зависит размер долга, который может быть вменен к возмещению гендиректору.

Однако с середины 2017 года это положение утратило силу, поэтому генеральный директор не отвечает за долги организации при неподаче заявления о банкротстве, но несет административную ответственность.

Иная ответственность, налагаемая на гендиректора за долги ООО

Генеральный директор отвечает также за возникновение долгов у хозяйственного общества. В частности, он, в соответствии со ст. 44 закона № 14-ФЗ, отвечает перед юридическим лицом за убытки, возникшие у ООО из-за его действий или бездействия. В п. 2 постановления Пленума ВАС «О некоторых вопросах…» от 30.07.2013 № 62 поясняется, что предмет доказывания включает:

1. Наличие основания — нарушение обязанности поступать добросовестно и разумно. При этом недобросовестность проявляется, например, в сокрытии информации о сделках от участников компании. Неразумность же может быть выражена, к примеру, в непринятии во внимание значимой информации.
2. Наличие убытков.

Противоправные деяния гендиректора, повлекшие возникновение у ООО задолженностей, являются основанием для привлечения его к уголовной и административной ответственности. Так, по ст. 145.1 УК руководитель юридического лица наказывается штрафом, лишением права занимать определенную должность, принудительными работами или лишением свободы за неосуществление предусмотренных законом выплат (пенсий, стипендий, зарплат и т. д.).

***

Итак, генеральный директор общества с ограниченной ответственностью может отвечать по долгам компании как исполнительный орган и как участник ООО. В качестве руководителя он отвечает за долги общества, если они обусловлены его действиями или бездействием, повлекшими причинение убытков хозяйственному обществу. За преступные и противоправные действия директор может привлекаться к уголовной и административной ответственности. При наличии у генерального директора статуса участника ООО он привлекается к погашению долгов компании, если подтолкнул фирму к банкротству, не полностью оплатил долю в уставном капитале или с помощью оценщика завысил оценку внесенного имущества. Впрочем, возможно привлечение и в иных случаях, предусмотренных законом.

***

Больше полезной информации — в рубрике «Бизнес».

Субсидиарная ответственность директора ООО

Опубликовано: 19.02.2021

Российская судебная система методично развивает практику применения субсидиарной ответственности к руководящим лицам компаний. Согласно существующей статистике, наибольшее число положительных судебных решений по делам о привлечении к субсидиарке руководителей организаций выносится по факту заявлений налоговых органов и арбитражных управляющих. Субсидиарная ответственность директора ООО является исключительной мерой, применяемой в ситуациях отсутствия у предприятия возможности погашения кредиторской задолженности. Однако, несмотря на особенности привлечения к субсидиарке, число таких дел год от года растет.

По общим законодательным нормам субсидиарная ответственность руководителя организации возникает в той ситуации, когда его действия стали основной причиной накопления у данного хозяйствующего субъекта долгов. О том, какие нормативные акты регулируют применение субсидиарки, и какие именно действия директора могут к ней привести, расскажем в этой статье.

Отвечает ли директор ООО своим имуществом за долги ООО?

Согласно действующему законодательству директор общества с ограниченной ответственностью является наемным работником, выполняющим функции руководства организацией. К его основным обязанностям относятся:

• Общее руководство предприятием.

• Согласование работы всех отделов и подразделений.

• Представление интересов и заключение сделок в интересах организации.

• Контроль за исполнением законодательных норм в работе организации.

• Рациональное использование ресурсов.

• Разработка и реализация комплексной стратегии развития предприятия.

• Правильное ведение кадрового учета, налогового учета и бухгалтерии.

• Соблюдение сбалансированной политики привлечения финансирования и контроль за исполнением кредитных обязательств.

• Разработка и утверждение кадровой политики.

• Обеспечение своевременной и полной выплаты заработной платы сотрудникам.

• Организация и проведение общего собрания участников.

По закону директор ООО не отвечает своим имуществом по неисполненным обязательствам организации. Однако, в ситуации возникновения субсидиарной ответственности, утвержденной судебным решением, последующее взыскание может быть обращено в том числе на имущество руководящего лица.

Основания привлечения директора ООО к субсидиарной ответственности

По общим правовым нормам к руководителю общества, может применяться субсидиарка, если он недобросовестно выполнял свои обязанности. Как следствие результатом стало значительное уменьшение капитала предприятия, резкое увеличение кредиторской задолженности и другие характерные явления, ведущие к несостоятельности или прекращению деятельности юридического лица. Как правило, причиной подобных ситуаций является заключение заведомо убыточных сделок, работа с контрагентами, не способными исполнить обязательства и другие управленческие решения, создающие негативные для предприятия последствия.

Также серьезным основанием возникновения субсидиарной ответственности может стать проигнорированная руководителем обязанность по подаче заявления в суд в ситуации наступающей несостоятельности. Важно! Даже если руководящее лицо исполняет прямые указания учредителей, которые в свою очередь причиняют вред возглавляемому им хозяйствующему субъекту, такая позиция не может быть оправдательной при рассмотрении дела о субсидиарной ответственности руководителя.

Гражданский кодекс

В Гражданском кодексе РФ положения о применении субсидиарной ответственности содержатся в ст. 399. Однако, это общая норма, по сути лишь раскрывающая понятие. На практике привлечь директора общества к субсидиарке в соответствии с ГК РФ можно только при наличии договора поручительства. Непосредственно ответственность руководителя предприятия как лица, контролирующего его деятельность, отражена в ст. 53.1. ГК РФ. Согласно норме, управленец обязан действовать в интересах хозяйствующего субъекта разумно и добросовестно. В противном случае он отвечает за убытки, причиненные компании по его вине.

Закон об ООО

Субсидиарная ответственность директора регламентируется п. 3 ст. 3. Закона об ООО. Согласно норме, при несостоятельности (банкротстве) общества, произошедшей по вине лица, определяющего его хозяйственную деятельность, в ситуации недостаточности активов фирмы, руководящему лицу грозит субсидиарная ответственность по долгам компании.

Кроме того, субсидиарка в соответствии с п. 3.1 ст. 3. вышеупомянутого Закона может применяться при исключении общества из реестра ЕГРЮЛ на основании федерального законодательства о регистрации юридических лиц. При таких обстоятельствах, согласно заявлению кредитора, к директору также может быть применена субсидиарная ответственность по долгам компании. Разумеется, только в том случае, если действия управленца будут признаны неразумными и приведшими к созданию задолженности.

Закон о банкротстве

В законе о банкротстве подробно описаны ситуации возникновения субсидиарной ответственности. Эти риски касаются всех лиц, контролирующих предприятие, в том числе руководителя. Причины, позволяющие использовать данные нормы различны. Например, невозможность погашения обязательств хозяйствующего субъекта вследствие отсутствия бухгалтерской документации, либо искажения информации в ней. Другим основанием может стать факт неподачи в суд заявления о банкротстве при отсутствии у компании возможности исполнять свои обязательства. Субсидиарка в отношении руководителя также предусматривается нормами данного закона при доведении организации до несостоятельности. Инициировать применение этих норм, согласно законодательству о банкротстве, могут налоговый орган, кредитор общества и арбитражный управляющий.

Как директору ООО избежать субсидиарной ответственности?

Проще всего избежать субсидиарной ответственности руководящему лицу предприятия – грамотно и добросовестно выполняя все возложенные на него обязательства и функции. В сложных финансовых ситуациях директору следует предпринимать все возможные действия для сохранения компании. При таких обстоятельствах, даже в случае наступления несостоятельности или прекращения деятельности юрлица, привлечение управленца к субсидиарке, будет иметь минимальные шансы на успех.

Однако, если соответствующие риски возникли, следует обратится к юристам, которые имеют достаточный опыт в подобных делах. Шансы избежать субсидиарной ответственности, доказав отсутствие вины, для руководителя достаточно велики. Определяющим часто является грамотное ведение дела и четкая стратегия защиты от субсидиарки.

Похожие статьи:

Какие должности в ООО? | Работа

Автор: Chron Contributor Обновлено 9 февраля 2021 г.

Корпорации с ограниченной ответственностью, также известные как LLC, обеспечивают гибкую структуру бизнеса как для малого, так и для крупного бизнеса. Количество должностей в ООО будет зависеть от его размера и законодательства штата. Небольшим ООО нужно всего лишь назначить несколько должностей, которые могут занимать несколько человек или даже один человек. В более крупных корпорациях, таких как Chrysler и Amazon, работают тысячи сотрудников, и они должны заполнять большое количество должностей, чтобы не отставать от своих юридических и административных обязанностей LLC.

Члены LLC

Согласно IRS, владельцы LLC называются участниками. В то время как у корпораций есть акционеры, у LLC есть участники. В ООО нет ограничений на количество участников, и в большинстве штатов разрешены ООО с одним участником. В ООО с одним участником один участник может выполнять большую часть, если не все, должности в компании.

В более крупных компаниях некоторые участники участвуют в повседневной деятельности компании, а другие участники являются инвесторами.Уровень участия участников в LLC должен быть указан в Уставе LLC. В этом документе, который участники должны подавать в государственные органы, излагаются правила работы компании, кто являются членами-учредителями и цель ООО.

Менеджеры ООО

Менеджеры избираются представителями членов ООО. Они имеют право принимать повседневные решения, необходимые для ведения бизнеса. Однако менеджеры в ООО не являются обязательными.Если участники ООО управляют компанией, то в менеджерах нет необходимости. Однако, если владельцы компании не участвуют в повседневной деятельности компании, они должны назначить менеджеров, которые будут их представлять.

Участники могут назначить одного или нескольких менеджеров. Сколько будет зависеть от характера бизнеса, количества владельцев и размера компании. Конкретные полномочия и обязанности менеджеров устанавливаются законодательством штата и Уставом ООО.

Должностные лица ООО

Должностные лица — это сотрудники, назначаемые менеджерами ООО или участниками, если это ООО, управляемое участником. Полномочия и обязанности должностных лиц ООО изложены в Уставе ООО. В отличие от корпораций, которые обязаны назначить хотя бы одного должностного лица, такого как президент, секретарь или казначей, в большинстве штатов не требуется, чтобы у LLC были должностные лица.

Однако некоторые учреждения, такие как банки, требуют, чтобы ООО назначило должностное лицо с полномочиями представлять компанию.Если у LLC должны быть должностные лица, участники должны включить операционное соглашение в Устав LLC, которое разрешает их назначение.

Должности сотрудников ООО

Размер, сложность и стиль управления ООО будут определять, сколько должностей будет создано в структуре сотрудников ООО. Например, NOLO указывает на то, что небольшие LLC обычно управляются непосредственно участниками, но некоторые LLC назначают должность внешнего менеджера для обработки операций.

Должности в средних LLC могут включать председателя, который председательствует на собраниях менеджеров; президент, отвечающий за повседневные операции, секретарь, который ведет необходимые записи LLC и контролирует собрания и выборы, и казначей, который ведет счета и управляет финансовой и налоговой информацией.Крупные LLC могут потребовать назначения большего количества должностей с должностями должностных лиц LLC, таких как вице-президенты, помощники секретарей и помощники казначеев.

Личная ответственность учредителей в корпорациях, обществах с ограниченной ответственностью

Понимание ответственности учредителей

Частый вопрос, который я получаю от основателей, — какова будет их личная ответственность в отношении своего стартапа. Субъекты с ограниченной ответственностью, такие как корпорации и ООО, в определенной степени защищают личную ответственность.Однако эта защита не является абсолютной, и ее должны понимать основатели компании.

Когда учредитель может нести ответственность

Учредитель, сотрудник или любое другое лицо, работающее с компанией, может нести личную ответственность за свое поведение. Например, консультант по безопасности данных, который дает ужасный совет, приводящий к утечке данных, может быть привлечен к ответственности за халатность. Точно так же субъект компании может нести ответственность за свои умышленные проступки.

Компания также может нести «субсидиарную» ответственность за действия действующего лица компании, если они относятся к сфере занятости. Субсидиарная ответственность компании сама по себе не освобождает ее участника от ответственности.

Учредители, выступающие в качестве директора и / или должностного лица, обязаны выполнять свои обязанности с осторожностью, что означает, что они проявляют разумную осмотрительность при принятии решений и лояльность, что означает, что они действуйте с учетом интересов компании.Невыполнение этих обязанностей может привести к тому, что должностное лицо / директор понесет ответственность перед акционерами компании за любой ущерб, причиненный компании в результате сбоев.

Когда учредитель обычно не несет ответственности

Определенные виды обязательств принадлежат только компании. Если, например, компания становится неплатежеспособной и не может рассчитаться со своими кредиторами, ответственность будет принадлежать исключительно компании.Прочие договорные обязательства и обязательства также принадлежат исключительно компании. Обязательства по найму, такие как невыплата заработной платы, также являются обязанностью компании. Учредители, как правило, не несут ответственности за эти вопросы, если корпоративная завеса не пробита, что требует установления того, что компания использовалась в мошеннических целях или пренебрегала корпоративными формальностями (например, уплатой налогов, проведением собраний).

Практические действия

Одним из способов защиты сотрудников, директоров и должностных лиц компании являются положения о возмещении убытков в подзаконных актах.Еще один способ защиты должностных лиц и директоров компании — страхование директоров и должностных лиц (страхование D&O). Помимо этого, учредители могут позаботиться о том, чтобы: (а) компания соблюдала корпоративные формальности, чтобы снизить вероятность того, что корпоративная вуаль будет пробита, и (б) учредитель не действует таким образом, который наносит ущерб третьим сторонам. .

Права и обязанности участников ООО

Выдержка из Справочника LLC.

Финансовые права

Приобретая долю в компании с ограниченной ответственностью, участники получают определенные финансовые права.Эти финансовые права включают право участвовать в распределении прибылей и убытков компании. Участники также имеют право участвовать в распределении активов LLC во время ее существования, а также при ее роспуске и ликвидации.

Точный характер финансовых прав, например, будут ли они разделены поровну, будут ли они основаны на капитальных взносах или некоторых других критериях, как правило, устанавливается в операционном соглашении. Законы штата содержат положения по умолчанию, в которых указывается, как эти финансовые права будут распределяться при отсутствии положения в операционном соглашении.

Право голоса

Члены ООО также имеют право голоса. Объем их права голоса зависит от того, управляется ли LLC ее участниками или менеджерами. Члены компаний, управляемых участниками, могут голосовать по всем вопросам, затрагивающим бизнес и дела LLC. Однако в компании, управляемой менеджером, члены имеют ограниченное право голоса. Как правило, они могут выбирать и отстранять менеджеров и голосовать по некоторым важным изменениям, таким как поправка к операционному соглашению или уставу организации, прием нового члена, слияние или роспуск.

Проверки участников

В некоторых штатах требуется, чтобы LLC вела определенные записи, и предусматривают, что участники имеют право проверять эти записи. Эти записи включают имена, адреса, взносы и доли прибыли и убытков каждого члена, имена и адреса менеджеров, а также некоторые налоговые декларации. LLC могут расширять или разумно ограничивать право участников проверять бухгалтерские книги и записи в своих операционных соглашениях.

Права несогласных

Права несогласных, также известные как право на оценку, — это право продать членскую долю обратно LLC по справедливой стоимости доли, если LLC заключает сделку, которая изменит характер инвестиций участника. , без согласия участника.Такой вид сделки может включать слияние, продажу всех активов компании или преобразование в юридическое лицо другого типа. Некоторые законы LLC прямо предоставляют участникам права несогласных, а другие — нет. Некоторые законы предусматривают, что LLC может предоставить это право в операционном соглашении.

Дериватив иск

также могут иметь право предъявить производный иск. Это иск, поданный участником от имени LLC, чтобы защитить его от правонарушений, совершенных против него руководством или другими лицами.Хотя иск подан участником, иск принадлежит ООО. В результате, если участник выиграет судебный процесс, возмещение убытков, присужденное судом, перейдет к LLC. Есть определенные предварительные условия, которым должен соответствовать участник, чтобы поддерживать производный иск. К ним относятся участие в организации на момент совершения предполагаемого нарушения и первое требование, чтобы LLC сама предъявила иск.

Некоторые законодательные акты прямо предоставляют участникам право подавать иски о производных ценных бумагах.Если в уставе ничего не говорится, член может иметь или не иметь право общего права. Это дело государственных судов.

Ответственность участников

не несут ответственности по долгам или обязательствам LLC. Однако члены обязаны вносить необходимые взносы в капитал. В соглашении об эксплуатации могут быть предусмотрены штрафы за невыполнение этого требования. Участник, голосующий за незаконное распространение, несет личную ответственность перед LLC за ту часть распространения, которая превышает максимальную сумму, которая могла быть распределена на законных основаниях.

Участник LLC, управляемой участником, или участник, который также является менеджером, может быть привлечен к ответственности за нарушение любых фидуциарных обязательств перед компанией и ее участниками. Члены также могут быть привлечены к ответственности за нарушение положения операционного соглашения, например, за выход без соблюдения процедур, изложенных в соглашении.

Должен ли у ООО быть президент или генеральный директор?

Компании с ограниченной ответственностью (LLC) не обязаны иметь президента или генерального директора, но это может быть хорошей идеей.Как и в случае с большинством вопросов, касающихся закона, «правильный» ответ зависит от обстоятельств.

ООО Руководство

Хотя законы штатов в отношении создания LLC различаются, как правило, владельцы LLC, также называемые членами, могут выбрать тип структуры руководства, которую они хотят использовать для своего бизнеса. По закону ваша LLC не требует наличия совета директоров и назначенных должностных лиц, таких как президент и казначей.

Если у вас есть LLC с одним участником, что означает, что вы единственный участник, вы можете выбрать любой титул, который вам нравится, чтобы обозначить, что вы несете ответственность.Вы можете назвать себя генеральным директором и / или президентом, директором, управляющим партнером, операционным директором или аналогичным образом.

Хорошая практика — выбрать имя, которое отражает образ, который вы хотите изобразить для LLC. Вы можете использовать название при подписании контрактов и других официальных деловых операциях от имени LLC.

Для ООО, состоящего из нескольких участников, вы можете решить, что в компании должно быть одно конкретное лицо, ответственное за управленческие решения. Этот выбор может иметь смысл по разным причинам.Возможно, один участник в основном занимается бизнесом, в то время как другие — молчаливые участники, вложившие деньги в предприятие. Независимо от причины, по которой было принято решение, вы можете назначить одного из членов в качестве президента или генерального директора.

Президент или генеральный директор могут иметь различные обязанности, от принятия окончательных решений по поводу сложных бизнес-решений до разработки более широкой и общей стратегии для продвижения бизнес-целей. Примечательно, что президент или генеральный директор не обязательно должен отвечать за повседневные операции, и, по сути, многие такие лидеры не хотят им быть.По этой причине, если вы президент или генеральный директор, вы можете нанять менеджеров, которые позаботятся о таких задачах. Этим менеджерам даже может быть присвоено звание вице-президента.

Важность операционного соглашения

Если вы выбираете одного лидера, независимо от выбранной вами организационной структуры и названий, операционное соглашение вашего LLC должно включать всю информацию, относящуюся к любому назначению членов.

Все штаты разрешают LLC создавать должность генерального директора или президента при условии, что вы создаете офис и определяете его в операционном соглашении.Государство должно знать, кто имеет право подписывать официальные и юридические документы от имени ООО.

Тем не менее, помимо требований штата к подаче документов, рекомендуется, чтобы обязанности и ответственность отдельных членов были изложены в вашем операционном соглашении. Помимо президента или генерального директора, вы также можете указать другие должности, например, казначея, финансового менеджера или директора по бюджету.

Обеспечение такого рода ясности в бизнес-структуре является разумным, чтобы гарантировать, что каждый знает и понимает свои роли и ожидания других участников от них.

Если вы создаете ООО, выбор структуры управления является одним из наиболее важных решений, которые вы можете принять. Если вы хотите, чтобы последнее слово при принятии важных решений принимал кто-то из вас, вероятно, хорошей идеей будет назначенный генеральный директор или президент.

Роль и обязанности вашего совета директоров

Хотя большинство людей думают о советах директоров в контексте крупных государственных корпораций, совет также может играть важную роль в успехе небольших частных компаний, даже если такие компании иметь доску не обязательно.Частные компании часто выбирают совет директоров из-за опыта отдельных членов, особенно когда речь идет о стратегическом руководстве и дополнительном надзоре. Независимо от того, должен ли ваша компания иметь совет директоров, рекомендуется ознакомиться с ролью, которую может играть совет, а также с обязанностями и обязанностями, которые он может взять на себя.

Роль Совета директоров

В отличие от вашего высшего руководства, совет директоров вашей компании не наблюдает за повседневной деятельностью вашей компании.Вместо этого роль вашего совета директоров заключается в принятии решений по более крупным и широким вопросам, которые имеют решающее значение для успеха вашей компании. Например, совет директоров часто принимает решения, связанные со стратегическим планированием, такие как будущее направление компании или найм ключевого персонала. Ваш совет директоров также должен помогать обеспечивать надзор или управление компанией, например, обеспечивать, чтобы действия компании не противоречили интересам различных заинтересованных сторон, включая акционеров или участников.

В соответствии со своей ролью в обеспечении компании стратегическим руководством и надзором совет директоров имеет несколько конкретных обязанностей и ответственности, точный характер которых зависит от миссии вашей компании, ее целей и отрасли, в которой он работает. Каждая конкретная обязанность и ответственность должны быть изложены в официальном документе компании, таком как операционное соглашение вашей компании, учредительный договор или устав.

Фидуциарные обязанности Совета директоров

Важно отметить, что совет директоров несет основную ответственность перед вашей компанией и ее акционерами.С юридической точки зрения эта обязанность известна как фидуциарная обязанность. Выполнение фидуциарной обязанности обычно требует больше, чем требуется для выполнения обычной обязанности по закону.

Доверительные управляющие обязаны защищать интересы юридического лица или организаций, которым они обязаны выполнять свои обязанности. Обычно это означает, что фидуциарные обязанности совета директоров должны быть сосредоточены на наилучших интересах компании и ее акционеров. С этой целью решения совета директоров должны приниматься с осторожностью и усердием, добросовестно и всегда с целью защиты интересов компании.Кроме того, отдельные директора должны избегать любых ситуаций, в которых они могут вступать в конфликт интересов с интересами компании.

Заседания Совета директоров

Ваш совет директоров должен проводить регулярные заседания, чтобы выполнять свою роль по принятию решений по важным и часто критическим вопросам, с которыми сталкивается ваша компания. Хотя, как правило, важно, чтобы все директора присутствовали на заседаниях совета директоров, в уставе компании часто предусматривается, что директора могут присутствовать лично или через электронные средства связи.При проведении собраний необходимо понимать следующие важные концепции:

• Кворум. В вашем уставе должно быть указано, сколько директоров должно присутствовать, чтобы решение было действительным. С юридической точки зрения это называется кворумом. Если в уставе компании это не рассматривается, в большинстве случаев большинство присутствующих директоров должны одобрить решение, чтобы оно было действительным.
• Разрешение. После того, как решение было принято на собрании, часто составляется резолюция, документирующая это решение.В типичном решении совета директоров излагаются решение и действия, санкционированные советом по его реализации.
• Протокол заседаний. Важно правильно задокументировать заседание совета директоров с протоколами заседаний, в которых описываются обсуждаемые вопросы, а также решения, принятые советом, любые действия, которые правление могло быть санкционировано, и любые решения, которые могли быть приняты.

Информация о том, кто избирает совет директоров

В публичной корпорации директора избираются акционерами на собрании акционеров.Однако, помимо необходимости придерживаться каких-либо государственных нормативных актов в отношении советов директоров компаний, частные компании могут решать вопрос о формировании совета директоров любым способом по своему усмотрению. Например, компания, в которую входят члены, может выбрать, чтобы только определенные члены избирали членов совета директоров, или она может потребовать, чтобы основатель компании всегда был членом совета директоров.

Эти правила относительно того, как должен формироваться совет директоров, затем излагаются в документах, создающих компанию, таких как ее учредительный договор или операционное соглашение, или в уставе компании.

Когда директор уходит в отставку, должен быть назначен другой директор. Поэтому правила, изложенные в документах компании, должны предусматривать, что происходит, если директор подает заявление об увольнении.

Как попасть в совет директоров

Часто бывает довольно сложно попасть в совет директоров крупных публичных компаний. Если вам нравится стать директором, гораздо удобнее начать в небольшой местной компании или некоммерческой организации. Хотя такие организации часто не предоставляют прямую компенсацию, вы можете получить некоторые косвенные выгоды.такие как сетевые возможности и возможность получить квалификацию в выбранной вами отрасли.

Если вы решили, что совет директоров — это умный инструмент для вашего нового бизнеса, важно включить описание роли, обязанностей и ответственности вашего нового совета в документы о создании бизнеса. Тщательно обдумав, какие советы или указания вы хотите, чтобы ваш совет директоров давал, вы можете подготовить почву для того, чтобы ваш совет директоров стал важнейшим компонентом успеха вашего бизнеса.

что это такое и почему это должно волновать учредителей? — Мичиганская юридическая клиника предпринимательства

Автор: Молли МакГриви

Основатели стартапов обычно принимают множество мер, чтобы защитить себя и свой бизнес от будущих юридических проблем. Учредители хотят снизить ответственность, защитить свои активы и научиться заключать и обеспечивать соблюдение контрактов на приемлемых условиях.

Часто упускается из виду важный фактор, скрывающийся за всеми этими документами и организационными формами: у учредителей есть обязанности как доверенных лиц своих компаний и инвесторов.Управляя стартапом, не зная об этих фидуциарных обязательствах, учредители могут подвергнуть себя риску судебного разбирательства, причиняющего вред, в будущем.

Учредители, будучи директорами, менеджерами, руководителями и даже акционерами / владельцами, имеют определенные обязанности действовать в интересах компании, иногда в ущерб своим собственным. Эти обязанности называются «фидуциарными обязанностями», и люди, у которых есть эти обязанности, являются «фидуциарами».По сути, фидуциары — это лица, отвечающие за управление компанией или управление ею, а фидуциары несут обязанности перед людьми, которые имеют доли (обычно финансовые доли) в успехе компании. Фидуциарные обязательства основаны на принципах доверия; люди, вкладывающие деньги в компанию, должны иметь возможность сохранять уверенность в том, что их инвестиции не управляются ненадлежащим образом.

В каждом штате есть свои собственные законы о корпоративном управлении и прецедентное право, которые определяют, что такое фидуциар и как он нарушает свои фидуциарные обязанности в корпоративном праве.Важно, чтобы учредители внимательно изучали конкретные законы штата, в котором зарегистрирована или учреждена компания. Большинство законов штатов сосредотачивают внимание на двух ключевых фидуциарных обязанностях: обязанности проявлять осторожность и обязанности лояльности. Признание этих двух обязанностей и того, что они обычно влекут за собой, имеет решающее значение для любого учредителя, надеющегося привлечь капитал за счет внешних инвестиций. Если акционер обнаруживает, что директор или исполнительный директор не выполнил свои фидуциарные обязанности перед компанией, этот акционер может привлечь директора и / или руководителя к личной ответственности.

Обязанность по уходу

Как правило, обязанность проявлять осторожность включает в себя обязанности доверенных лиц действовать так же, как разумно осмотрительное лицо при принятии решений за компанию. Мы часто видим, как суды сводят эту обязанность проявлять осторожность к обязанности доверенных лиц быть информированными . То есть директора и руководители не могут принимать решения вслепую — они должны предпринять разумные шаги для сбора соответствующей информации или данных, прежде чем выносить суждения. Рассмотрим следующий сценарий:

Директор и финансовый гуру X убеждает бизнес-ангела Y ​​вложить крупную сумму денег в New Corp.Вклад Y заканчивается его финансовым вложением — Y не будет иметь управленческих полномочий в New Corp. В конце концов, X перестает интересоваться заседаниями совета директоров и начинает засыпать и играть по телефону во время важных презентаций. В результате, когда приходит время совета директоров голосовать по предложенному слиянию с Big Corp, X не информирована и по неосторожности принимает решающее голосование в пользу одобрения. Оказывается, Big Corp находилась в финансовом спаде, что X понял бы, если бы она обращала внимание на презентации доходов Big Corp.Теперь Y может подать иск против X за нарушение своей фидуциарной обязанности проявлять заботу.

Многие штаты позволяют фидуциарам оградить себя от претензий по фидуциарным обязательствам ex ante . Компании обычно включают в свои учредительные документы (корпорация) или операционные соглашения (LLC) положения, исключающие любую ответственность за нарушение обязанности проявлять осторожность.

Обязанность верности

Обязанность лояльности отличается от обязанности проявлять осторожность как в том, что она влечет за собой, так и в способности компаний изменить или устранить ее.В отличие от обязанности проявлять осторожность, компании не могут «отказаться» от обязанности лояльности в своих учредительных документах. Обязанность лояльности требует, чтобы фидуциары ставили интересы компании выше своих личных интересов. Хотя существует множество способов нарушения такого рода, проще всего обсуждать долг лояльности с точки зрения самоотверженности.

Самостоятельная деятельность — это любое действие, совершаемое в интересах личной выгоды доверительного управляющего, а не в интересах компании. Самостоятельная работа может включать в себя нецелевое использование средств компании или ненадлежащее использование информации компании.Рассмотрим следующий пример:

Инвестор Y соглашается вложить денежную сумму в New Corp. Директор X, который содействует сделке, перенаправляет капитал Y на свой личный банковский счет в качестве ссуды, поскольку она задерживает выплату по ипотеке.

В качестве альтернативы, у директора X есть внутренняя информация о том, что Apple собирается создать совместное предприятие с New Corp, но сделка еще не обнародована. Директор X скупает большое количество акций New Corp, пока они еще недорогие, зная, что их стоимость скоро взлетит до небес.

Самостоятельная деятельность также включает случаи, когда доверительный управляющий использует корпоративную возможность для себя, не раскрывая предварительно эту возможность компании. Корпоративная возможность — это любая деловая возможность, которая может принести пользу компании. Например:

New Corp — компания, занимающаяся недвижимостью; Правление выразило заинтересованность в расширении бизнеса за счет покупки недвижимости в Детройте. К директору X обращается человек, продающий большое офисное здание в центре Детройта.Этот человек знает, что X работает на New Corp, и он слышал о желании New Corp расширяться. Вместо того, чтобы довести эту возможность до совета директоров, X лично выплачивает отдельному лицу свою запрашиваемую цену за офисное здание и, таким образом, берет инвестиции на себя.

Правило бизнес-суждения

Суды обычно проявляют уважение к директорам, менеджерам и руководителям при возбуждении исков о фидуциарных нарушениях. Существует презумпция того, что фидуциары руководствовались здравым деловым суждением и действовали в интересах компании при принятии решений.Эта презумпция называется правилом бизнес-суждения. Правило коммерческого решения возлагает на истцов невероятно высокое бремя доказывания, чтобы дискредитировать действия доверенных лиц.

Целью этого правила является поощрение риска. Часто самые безопасные вложения — это не самые лучшие вложения. Инвесторы доверяют директорам, менеджерам и руководителям принимать стратегические и зачастую рискованные решения с целью увеличения капитала в долгосрочной перспективе. Если бы эти фидуциары постоянно беспокоились о том, что их решения будут тщательно изучены и использованы против них в судебных процессах, они бы редко рисковали.

Сделав шаг назад, учредители не должны рассматривать презумпцию правила бизнес-суждения как простой способ уклониться от выполнения фидуциарных обязанностей. Судебные процессы никогда не приносят ничего хорошего, даже если компания в конечном итоге одерживает победу. Репутация учредителя может быть серьезно подорвана судебными процессами, связанными с фидуциарными обязанностями, и эти иски наверняка утомят будущих инвесторов. Кроме того, судебные разбирательства обходятся дорого — фидуциары должны стремиться исключить любую опасность таких ненужных расходов.

Кто может быть членом ООО

Компания с ограниченной ответственностью (LLC) — это относительно новый тип юридической формы бизнеса, который обеспечивает некоторую защиту ответственности (например, корпорацию) и другие функции, аналогичные партнерству. Владельцы общества с ограниченной ответственностью (LLC) называются участниками.

Каждый участник является владельцем компании; нет доли собственника, как в корпорации. LLC создается в штате путем подачи Устава организации или аналогичного документа в некоторых штатах.Федеральное правительство, включая IRS, не участвует в создании LLC.

Существует два типа членства в LLC, в зависимости от количества участников — LLC с одним участником и LLC с несколькими участниками. Нет разницы между LLC с одним участником и LLC с несколькими участниками в том, как они ведут бизнес, но есть разница в том, как они облагаются налогом.

Требования к членству

Штаты не налагают много ограничений на членство в LLC, за исключением того, что участники должны быть 18 лет и старше.Им не обязательно быть гражданами США. Почти любая организация может быть членом LLC, включая корпорации, корпорации, другие LLC, трасты и пенсионные планы. Иногда создается холдинговая компания, которая владеет ООО.

В некоторых штатах требуется, чтобы члены LLC были идентифицированы, в то время как в других штатах это требование отсутствует. Если ООО является профессиональным ООО, участники обычно должны быть идентифицированы, а их профессиональные лицензии должны быть проверены и утверждены при создании компании.

Если ООО является профессиональным ООО (PLLC), владельцы должны быть зарегистрированными профессионалами в этой профессии. Например, если PLLC создается для стоматологической практики, членами могут быть только стоматологи, имеющие лицензию в этом штате. Законы штатов различаются в зависимости от того, какие типы профессионалов могут создавать PLLC.

Менеджмент

Как и в случае с любым другим видом бизнеса, в ООО должен быть менеджер, отвечающий за повседневные и долгосрочные решения. Члены могут выбрать управление LLC самостоятельно, либо они могут назначить или нанять менеджера или менеджеров.Управление ООО обычно оговаривается в заявлении с государством, а также в операционном соглашении с ООО.

Если участники решат управлять ООО самостоятельно, они могут настроить управление как угодно. Формальной структуры совета директоров не требуется, но членам LLC рекомендуется встречаться не реже одного раза в год и вести учет решений, которые они принимают на своих собраниях.

Налогообложение участников

Члены ООО облагаются налогом в зависимости от количества участников.Вот что это означает: LLC с одним участником облагается налогом как индивидуальное предприятие, что означает, что налоги с единственного участника определяются на основе чистой прибыли в Приложении C, а затем переводятся в личную налоговую декларацию участника.

LLC с несколькими участниками облагается налогом как партнерство, поэтому доля каждого участника в чистой прибыли или убытке переносится в личную налоговую декларацию участника. В ООО с несколькими участниками операционное соглашение определяет долю каждого участника в бизнес-обязанностях, а также в прибылях и убытках бизнеса.LLC также может выбрать налогообложение как корпорация или S-корпорация, и тогда ее участники будут платить налог так же, как корпоративные акционеры или владельцы S-корпорации.

Налог на самозанятость

Члены ООО считаются самозанятыми, а не наемными работниками. Итак, да, они должны платить налог на самозанятость со своей доли в чистом доходе бизнеса.

Ограниченная ответственность участников ООО

Члены LLC несут ограниченную ответственность по долгам бизнеса, если они не имеют лично гарантированных ссуд или других долгов или действуют вне рамок своих обязанностей по бизнесу.